Organi di controllo delle srl

Nel caso di nomina di un organo di controllo si applicano le disposizioni sul collegio sindacale previste per le spa nei limiti della compatibilità. L’organo di controllo ha competenze e poteri che solo in parte si radicano nella disciplina della s.r.l. Il richiamo alla normativa s.p.a. rende applicabili anche nella s.r.l. le regole afferenti la nomina e i requisiti per assumere l’incarico degli organi di controllo nei modelli azionari.

Occorre distinguere:

• caso in cui si opti per la nomina del collegio sindacale → applicazione art. 2397 e 2409 bis c.c.;
• caso in cui si opti per la nomina di un sindaco unico → scelto tra revisori legali iscritti in appositi albi. Nelle s.r.l., a differenza di quanto non accada nelle s.p.a., ove i soci non provvedano a nominare l’organo di controllo, nelle ipotesi in cui tale attività risulti necessaria, lo scioglimento della società pare scongiurabile per il tramite dell’intervento dell’autorità giudiziaria, attivabile da qualunque interessato.

La legge, a garanzia dell’indipendenza dei componenti del collegio o del sindaco unico, individua talune cause di ineleggibilità alla carica di sindaco. Anche nella s.r.l. perché si applicano anche le cause di ineleggibilità degli amm, non potrà essere nominato sindaco: l’incapace legale; il fallito; il sogg sottoposto alla pena accessoria; chi sia coniugato, parente o affine entro il 4° grado con gli amministratori della società; chi intrattenga rapporti di lavoro continuativo con la società o altre società del gruppo; chi abbia altri rapporti con l’ente di natura patrimoniale che compromettano l’indipendenza.

La decadenza c’è se viene meno un requisito di eleggibilità o se il sogg incaricato del controllo non adempia un proprio dovere.

L’incompatibilità non è prevista espressamente dalla normativa, che si limita a prevedere che spetta all’autonomia privata individuare eventuali ipotesi di incompatibilità ed il limite e i criteri per il cumulo delle cariche. L’ordinamento, per tutelare l’autonomia e l’indipendenza dei sindaci, protegge la loro posizione nella società, e prevede che costoro, per la durata dell’incarico, non possano avere rapporti “significativi” con l’ente per evitare che pregiudichino la genuinità dei controlli.

A differenza delle cause di ineleggibilità, riferibili agli omnes, le cause di incompatibilità riguardano det sogg che, per trovarsi in peculiari posizioni o situazioni, non possono essere incaricati del controllo interno della società.

Prorogatio: La cessazione dei sindaci per scadenza del termine ha effetto da quando il collegio è stato ricostituito. Il medesimo non può trovare applicazione nei casi di morte o decadenza. Un problema riguarda le dimissioni dell’intero collegio sindacale o del sindaco unico atteso che ci si troverebbe innanzi ad uno scenario analogo a quello scaturente dalla scadenza dell’incarico. Con le dimissioni volontarie dell’organo di controllo, non si applica mai la prorogatio.

Dimissioni: rinunzia all’incarico. Manifestazione dell’autonomia privata, di segno abdicativo, che può intervenire in qualunque momento della vita sociale, determinando la cessazione dell’incarico (rimanendo, poi, solo da stabilire quale sia il momento a partire dal quale la cessazione possa dirsi operativa).

Il Principio di continuità della funzione di controllo cede il passo tutte le volte in cui ci trovi innanzi a situazioni patologiche o che rendano irragionevole la continuazione del rapporto di controllo.

Se nella srl non viene nominato l’organo di controllo quando risulta necessario per legge, chiunque sia interessato può agire in giudizio per la nomina dell’organo di controllo ad opera del giudice.

Funzioni del collegio sindacale. L’organo di controllo esercita funzioni di controllo sulla corretta gestione dell’ente. In aggiunta, ha funzioni ispettive e consultive.

• il controllo sull’amm: funzione primaria. Il collegio sindacale vigila sull’osservanza della legge e dello statuto, sul rispetto dei princìpi di corretta amministrazione e sull’adeguatezza dell’assetto organizzativo, amministrativo e contabile adottato dalla società e sul suo concreto funzionamento. Non è un controllo di merito ossia relativo all’opportunità delle scelte operate, ma di legalità. E’ inerente al rispetto dagli amministratori della legge e dello statuto. La vigilanza non può limitarsi ad un controllo di legalità formale degli atti posti in essere dagli amm, ma dev’esser un controllo di legittimità sostanziale. Il collegio dovrebbe verificare che gli amministratori osservino l’obbligo della diligenza nell’espletamento del loro incarico e che abbiano assunto ogni info ed adottato tutte le cautele idonee per il genere di operazione da attuare. I sindaci possono segnalare agli amministratori ed all’assemblea la pericolosità economica di certe operazioni e possono esprimere il proprio motivato dissenso in assemblea. Essi possono impugnare le decisioni assembleari quando queste non sono prese in conformità della legge o dello statuto e possono intervenire per impugnare gli atti ritenuti viziati. Oltre, il collegio sindacale non può attivarsi: l’opportunità e la convenienza delle scelte operative resta di competenza esclusiva degli amministratori e nessun potere è riconosciuto all’organo di controllo per impedire agli amministratori il compimento di atti di gestione che violino la legge;

• controllo contabile: esercitabile tutte le volte in cui tale prerogativa sia stata accentrata, dalla volontà dei soci, nel novero delle sue competenze;
• altre funzioni: consulenza; amministrazione. In caso di omissione o di ingiustificato ritardo dagli amm, il collegio sindacale deve convocare l’assemblea ed eseguire le pubblicazioni prescritte dalla legge.

Poteri: i sindaci possono in qualsiasi momento procedere, anche individualmente, ad atti di ispezione e di controllo, e chiedere agli amministratori notizie; devono assistere alle adunanze del CdA (non alle determinazioni dell’amministratore unico), alle assemblee e alle riunioni del comitato esecutivo, e quelli che non assistono senza giustificato motivo alle assemblee o a due adunanze consecutive del CdA o del comitato esecutivo, decadono dall’ufficio; il collegio sindacale può, previa comunicazione al presidente del CdA, convocare l’assemblea qualora nell’espletamento del suo incarico ravvisi fatti censurabili gravi e vi sia urgente necessità di provvedere.

Se i soci decidono solo di nominare un revisore legale dei conti, questo potrà fare solo attività di revisione legale dei conti.

Responsabilità: i sindaci devono adempiere i loro doveri con la professionalità e la diligenza richieste dalla natura dell’incarico. La riforma non richiama più la generica diligenza del mandatario. La resp dei sindaci si distingue in:

• resp esclusiva dei sindaci, quando il danno è imputabile solo al mancato o negligente adempimento dei loro doveri. I sindaci sono resp della verità delle loro attestazioni e devono conservare il segreto sui fatti e sui documenti di cui hanno conoscenza per ragione del loro ufficio. La resp esclusiva può essere di tutto il collegio sindacale o individuale di ciascun sindaco, a seconda che l’inadempimento riguardi i doveri imposti al collegio in quanto tale, o quelli imposti singolarmente al sindaco;
• resp solidale con gli amm, ricorre per i fatti o le omissioni di questi (primo presupposto), quando il danno (secondo presupposto) non si sarebbe prodotto se essi avessero vigilato in conformità degli obblighi della loro carica (terzo presupposto: culpa in vigilando). La resp dei sindaci, anche quando è concorrente con quella degli amm, non è resp indiretta, ma resp per fatto proprio, ovvero violazione del loro dovere di vigilare diligentemente sull’operato degli amministratori. I sindaci rispondono verso le stesse categorie di sogg alle quali rispondono gli amministratori e sono soggetti alle stesse azioni di responsabilità:
• resp verso la società, fondata sul rapporto che ad essa li lega
• resp verso i creditori sociali, per l’inosservanza degli obblighi inerenti alla conservazione dell’integrità del patrimonio sociale
• resp verso singoli soci o terzi, direttamente danneggiati da atti colposi o dolosi dei sindaci.