Nell’ambito delle Spa l’applicazione dell’articolo 2438 del codice civile è essenziale poiché disciplina l’aumento di capitale sociale mediante il versamento dei corrispondenti importi. L’aumento assume una notevole importanza poiché ha effetti diretti sia sulla struttura finanziaria dell’azienda sia sul suo patrimonio netto. Faremo una disamina approfondita dell’articolo 2438 analizzando con cura non solo le sue implicazioni ma anche i criteri indispensabili per effettuare un aumento di capitale insieme alle correlati responsabilità degli amministratori e dei sindaci.
Indice della guida
Capitale sociale incrementato
Attraverso l’incremento del capitale sociale a pagamento una società per azioni prende la decisione di aumentare la sua cifra nominativa. Un aspetto importante di questa procedura è l’emissione delle nuove azioni le quali potranno essere acquistate tanto dai soci già presenti quanto da persone esterne interessate a diventare partecipanti al progetto. Lo scopo primario di questa ampliamento è incrementare il valore del patrimonio netto dell’impresa grazie ai recenti investimenti.
Condizioni aumento capitale
l’articolo 2438 del codice civile stabilisce alcune condizioni fondamentali che devono essere soddisfatte prima di procedere con l’aumento di capitale:
Liberazione delle azioni emesse
Essenziale è che le azioni precedentemente emesse siano completamente libere questo rappresenta la prima condizione. I soci o gli acquirenti devono avere saldato integralmente tutte le azioni precedentemente emesse. Questo provvedimento mira a impedire che il capitale risulti in gran parte costituito da crediti nei confronti dei soci cosa che potrebbe generare difficoltà in caso di fallimento degli stessi.
Condizioni necessarie per diminuzione del capitale
Inoltre è essenziale che non vi siano circostanze in cui si sia verificata una riduzione del capitale come stabilito dagli articoli 2446 e 2447 del codice civile. Parlando delle perdite rilevanti che potrebbero avere un impatto sulle risorse finanziarie di una società. In presenza di perdite rilevanti che impattano il capitale è necessario seguire le disposizioni previste da tali normative e in un secondo momento procedere con l’aumento del capitale È impossibile incremento del capitolo senza una previa compensazione delle perdite in altre parole.
Fattibilità dell’aumento e eventuali perdite
Bisogna considerare che attualmente si sta dibattendo la questione se sia possibile aumentare il capitale anche nel caso in cui siano presenti delle perdite allo scopo di proteggere i risparmiatori più piccoli. C’è chi ritiene che sia opportuno consentire l’aumento di capitale nonostante le perdite al fine di evitare eventuali pregiudizi ai piccoli investitori.
Responsabilità amministratori e sindaci
Ai sensi dell’articolo 2438 del codice civile è prevista la responsabilità solidale degli amministratori della società nei confronta dei danni arrecati sia agli stessi che ad altri soggetti qualora venga infranto quanto stabilito. Ai sindaci spetta la stessa responsabilità contemplata nell’articolo 2407 del codice civile come specificato nel secondo comma.
Va tenuto presente che la mancata osservanza delle suddette condizioni non determina l’invalidità della decisione per incrementare il capitale sociale ma ne impedisce semplicemente l’esecuzione. Altrimenti detto se le condizioni richieste non sono soddisfatte la delibera è ancora valida ma senza possibilità di realizzazione.
Massime giuridiche
per comprendere meglio l’applicazione dell’articolo 2438 del codice civile è utile esaminare alcune massime giuridiche che forniscono orientamenti in materia:
Deliberata l’incremento del capitale Srl
La possibilità per una società a responsabilità limitata SRL di aumentare il capitale sociale attraverso un’assunzione legittima della deliberazione senza dover esplicitarne i motivi è confermato da uno dei principi. Solo alcune decisione degli organi sociali nel diritto societario sono obbligate a essere motivate. Comunque è fondamentale evidenziare che in alcune situazioni si può richiedere una precisa motivazione per prese di decisione.
Interpretazione articolo 2438 CC
Un altro principio collocato nel contesto dell’articolo 2438 specifica che la realizzazione della decisione relativa all’aumento dei capitali sociali non può avvenire prima dello stato in cui tutte le quote precedenti sono state totalmente versate. Si tratta di un processo in cui l’assenza di liberazione delle azioni precedenti non rende nulla la decisione successiva semplicemente ne ostacola l’effettuazione.
Aumento capitale senza costi aggiuntivi
Una regola aggiuntiva si riferisce alla facoltà d’aumentare il capitale sociale tramite l’utilizzo del fondo riserve straordinarie. Si ritiene che questo incremento sia effettuato “a titolo gratuito” e possa avvenire mediante un aumento del valore nominale delle attuali azioni
Conclusioni
Nelle società per azioni l’articolo 2438 del codice civile regola l’aumento di capitale sociale a pagamento. Al fine della completa liquidazione delle azioni precedentemente emesse e senza alcuna possibilità di ridurre il capitale questa disposizione viene messa in atto prima dell’aumento. Ai soci e ai terzi sono garantiti risarcimenti in caso di violazione delle suddette condizioni da parte degli amministratori o dei sindaci. Bisogna tener presente l’importanza delle massime giuridiche che danno direzioni sull’applicabilità di questa norma. È indubbiamente fondamentale l’articolo 2438 nella disciplina delle operazioni finanziarie condotte dalle società per azioni nel contesto.